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行政書士 想定問題集

行政救済法の要点整理と想定問題

公式の出題範囲の「試験科目「行政書士の業務に関し必要な法令等」のうち「行政法(行政不服審査法、行政事件訴訟法及び国家賠償法を中心とする)」」にあたる分野です。まず要点整理で全体をつかみ、下の演習で 54 問を 1 問ずつ解けます。答えると A〜D すべての解説が出ます。

この分野の小項目

  • 行政不服審査法 第 1 章・第 2 章第 1 節(1〜8 条・18 条ほか) 行政不服審査法の総則と審査請求の要件(5 問) 法の目的、処分についての審査請求と不作為についての審査請求、審査請求をすべき行政庁、再調査の請求と再審査請求の位置づけ、適用除外、審査請求期間を理解する。
  • 行政不服審査法 第 2 章第 2〜3 節・第 5 章(9〜42 条・67 条以下) 審査請求の審理手続(5 問) 審理員の指名と除斥、審査請求書の記載と補正、弁明書と反論書、口頭意見陳述、証拠書類の提出と閲覧、審理員意見書、行政不服審査会等への諮問と答申を理解する。
  • 行政不服審査法 第 2 章第 4 節・第 3 章・第 4 章・第 6 章(25 条・43〜66 条・82〜83 条) 裁決・執行停止・教示と再調査・再審査(5 問) 執行不停止の原則と執行停止、裁決の種類(却下・棄却・認容・事情裁決)と不利益変更の禁止、再調査の請求の手続と期間、再審査請求、教示の義務と誤った教示の救済を理解する。
  • 行政事件訴訟法 第 1 章(1〜7 条) 行政事件訴訟の類型(4 問) 抗告訴訟(処分の取消しの訴え・裁決の取消しの訴え・無効等確認の訴え・不作為の違法確認の訴え・義務付けの訴え・差止めの訴え)、当事者訴訟(形式的・実質的)、民衆訴訟、機関訴訟の区別を理解する。
  • 行政事件訴訟法 3 条 2 項・判例 取消訴訟の対象(処分性)(4 問) 処分性の判断基準(大田区ごみ焼却場事件)と、行政計画・通達・行政指導・条例制定行為などについて処分性を肯定または否定した主な最高裁判所の判例を理解する。
  • 行政事件訴訟法 9 条・判例 原告適格と訴えの利益(5 問) 「法律上の利益を有する者」の意味、処分の相手方以外の第三者の原告適格と 9 条 2 項の考慮事項(小田急高架訴訟など)、処分後の事情の変化と狭義の訴えの利益を理解する。
  • 行政事件訴訟法 8 条・10〜24 条 取消訴訟の提起と審理(4 問) 審査請求との関係(自由選択主義と審査請求前置)、被告適格と管轄、出訴期間、取消しの理由の制限、関連請求の併合と訴えの変更、第三者や行政庁の訴訟参加、職権証拠調べ、釈明処分の特則を理解する。
  • 行政事件訴訟法 25〜35 条・37 条の 5 取消判決の効力と仮の救済(5 問) 取消判決の形成力・第三者効・拘束力、事情判決、執行停止の要件と内閣総理大臣の異議、仮の義務付けと仮の差止めを理解する。
  • 行政事件訴訟法 36〜45 条 取消訴訟以外の抗告訴訟と当事者訴訟(5 問) 無効等確認の訴えの原告適格、不作為の違法確認の訴え、義務付けの訴え(非申請型・申請型)と差止めの訴えの訴訟要件・本案要件、当事者訴訟(公法上の法律関係に関する確認の訴え)、民衆訴訟・機関訴訟の取扱いを理解する。
  • 国家賠償法 1 条・判例 国家賠償法 1 条(公権力の行使)(5 問) 公権力の行使の意味、公務員の範囲、職務を行うについて(外形標準説)、違法性と過失、公務員個人の責任と求償権、規制権限の不行使や立法行為についての判例を理解する。
  • 国家賠償法 2〜6 条・憲法 29 条 3 項・判例 国家賠償法 2 条以下と損失補償(7 問) 公の営造物の設置・管理の瑕疵(高知落石事件・大東水害訴訟など)、費用負担者の責任(3 条)、民法の適用(4 条)、相互保証主義(6 条)、損失補償の要否と正当な補償の意味を理解する。

要点整理

行政不服審査法の総則と審査請求の要件

行政不服審査法の総則:誰が、どこに、いつまでに

行政不服審査法は、違法な処分だけでなく不当な処分も対象にし、簡易迅速かつ公正な手続で国民の権利利益を救済することを目的とします(1 条)。裁判と違い、裁量の当・不当まで審査できるのが特徴です。

不服申立ては審査請求が基本です。処分に不服がある者のほか、法令に基づく申請をしたのに処分がされない者は、不作為についての審査請求ができます(2 条・3 条)。申請をしていない人には、不作為についての審査請求は認められません。

審査請求先は、処分庁等に上級行政庁がなければその処分庁、あれば原則として最上級行政庁です(4 条)。再調査の請求は法律に定めがあるときだけ処分庁にでき、決定を経てから審査請求をします。3 月たっても決定がないときなどは決定を待たずに審査請求できます(5 条)。

期間は、処分を知った日の翌日から 3 月、処分の日の翌日から 1 年です(18 条)。再調査の請求をしたときは、決定を知った日の翌日から 1 月です。試験の結果についての処分などは適用除外です(7 条)。

手続相手主な期間(知った日の翌日から)
審査請求原則として最上級行政庁(上級がなければ処分庁)3 月(再調査の決定後は 1 月)
再調査の請求処分庁(法律に定めがあるときだけ)3 月
再審査請求法律に定める行政庁(法律に定めがあるときだけ)原裁決を知った日の翌日から 1 月

出典: 行政不服審査法(e-Gov 法令検索)

審査請求の審理手続

審理手続:審理員・書面のやりとり・審査会

審査庁は所属職員から審理員を指名します。処分に関与した者や審査請求人の親族などは指名できません(9 条 2 項)。

流れは、審理員が処分庁等に弁明書を求め、届いた弁明書を審査請求人と参加人に送り、審査請求人が反論書を出す順番です(29 条・30 条)。申立てがあれば口頭意見陳述の機会を与え、審理員の許可を得て処分庁等に質問もできます(31 条)。提出書類の閲覧や写しの交付も求められます(38 条)。

審理を終えた審理員は審理員意見書を作って審査庁に出します(42 条)。審査庁が大臣などのときは行政不服審査会に、地方公共団体の長のときは条例で置く機関に諮問します(43 条)。審査請求人が諮問を希望しない場合(参加人の反対がない場合)などは諮問しません。

行政不服審査会は総務省に置かれ、委員 9 人で組織されます。委員は両議院の同意を得て総務大臣が任命し、原則 3 人の合議体で調査審議します(67〜69 条・72 条)。

出典: 行政不服審査法(e-Gov 法令検索)

裁決・執行停止・教示と再調査・再審査

裁決・執行停止・教示

審査請求をしても処分の効力は止まりません(執行不停止の原則・25 条 1 項)。止めたいときは執行停止を申し立てます。重大な損害を避ける緊急の必要があれば、公共の福祉に重大な影響を及ぼすおそれ等がない限り、審査庁は執行停止をしなければなりません(同条 4 項)。

裁決は、不適法なら却下、理由がなければ棄却、理由があれば認容です(45 条・46 条)。処分が違法・不当でも、取り消すと公の利益に著しい障害があるときは事情裁決で棄却し、主文で違法・不当を宣言します。審査請求人に不利な変更はできません(不利益変更の禁止・48 条)。

処分庁は、不服申立てができる処分を書面でするとき、申立てができる旨・申立先・期間を書面で教示します(82 条)。教示がなければ処分庁に不服申立書を出せます(83 条)。誤った申立先を教示されても、送付の仕組みで救済されます(22 条)。

再審査請求は法律に定めがあるときに、原裁決又は元の処分を対象にでき、原裁決を知った日の翌日から 1 月以内にします(6 条・62 条)。

審査庁の種類処分の変更執行停止で取れる措置
処分庁の上級行政庁できる(不利益変更は不可)職権でも可・停止以外の措置も可
処分庁自身できる(不利益変更は不可)職権でも可・停止以外の措置も可
上級でも処分庁でもないできない申立てがあるときだけ・処分庁の意見を聴いて停止のみ

出典: 行政不服審査法(e-Gov 法令検索)

行政事件訴訟の類型

行政事件訴訟の 4 類型

行政事件訴訟は、抗告訴訟・当事者訴訟・民衆訴訟・機関訴訟の 4 つです(2 条)。抗告訴訟は行政庁の公権力の行使に関する不服の訴訟で、取消し・無効等確認・不作為の違法確認・義務付け・差止めの 5 種類が法定されています(3 条)。

当事者訴訟には、法令の規定で法律関係の当事者の一方を被告とする形式的当事者訴訟と、公法上の法律関係に関する確認の訴えなどがあります(4 条)。在外日本人が選挙で投票できる地位の確認を求めた訴えは、後者として適法とされました(最高裁大法廷平成 17 年 9 月 14 日判決)。

民衆訴訟と機関訴訟は、自分の権利利益を守る訴訟ではないので、法律に定める場合に法律に定める者だけが起こせます(42 条)。

類型何を争うか例・ポイント
抗告訴訟行政庁の公権力の行使への不服取消訴訟・無効等確認の訴え・義務付けの訴えなど
当事者訴訟当事者間の公法上の法律関係形式的当事者訴訟と確認の訴えなど
民衆訴訟自己の利益にかかわらない資格で違法の是正選挙人たる資格で起こす訴えなど
機関訴訟機関相互間の権限の争い法律に定める場合だけ起こせる

出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)/最高裁判所 大法廷 平成 17 年 9 月 14 日 判決(在外日本人選挙権剥奪違法確認等請求事件・裁判所 裁判例検索)

取消訴訟の対象(処分性)

処分性:取消訴訟で争える行為か

取消訴訟の対象は「処分その他公権力の行使に当たる行為」です(3 条 2 項)。大田区ごみ焼却場事件(東京都が大田区内に計画した焼却場・最高裁昭和 39 年 10 月 29 日判決)は、違法でも取り消されるまでは有効として扱われる行為でなければ対象にならないとし、焼却場の設置行為の処分性を否定しました。

判例は事案ごとに判断しています。行政組織内部の通達(昭和 43 年 12 月 24 日)や工業地域指定の決定(昭和 57 年 4 月 22 日)は否定されました。土地区画整理事業の事業計画の決定(大法廷平成 20 年 9 月 10 日)、保育所廃止条例の制定(平成 21 年 11 月 26 日)、病院開設中止の勧告(平成 17 年 7 月 15 日)は肯定されました。

形式が通達・計画・条例・勧告でも、それだけで結論は決まりません。国民の法的地位に直接の影響を与えるかを、判決の理由とあわせて押さえましょう。

行為判例の結論判決日
東京都によるごみ焼却場の設置行為否定昭和 39 年 10 月 29 日
墓地埋葬についての通達否定昭和 43 年 12 月 24 日
工業地域指定の決定否定昭和 57 年 4 月 22 日
病院開設中止の勧告肯定平成 17 年 7 月 15 日
土地区画整理事業の事業計画の決定肯定平成 20 年 9 月 10 日(大法廷)
特定の保育所を廃止する条例の制定肯定平成 21 年 11 月 26 日

出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)/最高裁判所 第一小法廷 昭和 39 年 10 月 29 日 判決(ごみ焼場設置条例無効確認等請求事件・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 大法廷 平成 20 年 9 月 10 日 判決(行政処分取消請求事件・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第一小法廷 平成 21 年 11 月 26 日 判決(横浜市立保育園廃止処分取消請求事件・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第二小法廷 平成 17 年 7 月 15 日 判決(勧告取消等請求事件・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第三小法廷 昭和 43 年 12 月 24 日 判決(法律解釈指定通達取消請求・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第一小法廷 昭和 57 年 4 月 22 日 判決(盛岡広域都市計画用途地域指定無効確認・裁判所 裁判例検索)

原告適格と訴えの利益

原告適格と訴えの利益

取消訴訟は、取消しを求めるにつき「法律上の利益を有する者」だけが起こせます(9 条 1 項)。相手方以外の第三者については、根拠法令の文言だけでなく、法令の趣旨・目的と考慮されるべき利益の内容・性質を考慮します(9 条 2 項)。

小田急訴訟(大法廷平成 17 年 12 月 7 日)は、騒音・振動等で健康や生活環境に著しい被害を直接受けるおそれのある周辺住民に原告適格を認めました。新潟空港訴訟(平成元年 2 月 17 日)も騒音被害の周辺住民に認めました。

一方、近鉄特急料金の利用者(平成元年 4 月 13 日)は否定されました。場外車券発売施設(平成 21 年 10 月 15 日)では、一定区域の医療施設等の開設者に限って認められました。

処分後に事情が変わると訴えの利益が失われることがあります。建築確認は工事完了で失われます(昭和 59 年 10 月 26 日)。処分基準で後の処分が加重される間は、期間経過後も残ります(平成 27 年 3 月 3 日)。

出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)/最高裁判所 大法廷 平成 17 年 12 月 7 日 判決(小田急線連続立体交差事業認可処分取消等請求事件・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第二小法廷 平成元年 2 月 17 日 判決(新潟─小松─ソウル間の定期航空運送事業免許処分取消請求事件・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第一小法廷 平成元年 4 月 13 日 判決(近鉄特急料金認可処分取消等請求事件・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第一小法廷 平成 21 年 10 月 15 日 判決(場外車券発売施設設置許可処分取消請求事件・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第二小法廷 昭和 59 年 10 月 26 日 判決(建築基準法による確認処分取消・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第三小法廷 平成 27 年 3 月 3 日 判決(営業停止処分取消請求事件・裁判所 裁判例検索)

取消訴訟の提起と審理

取消訴訟の提起と審理

審査請求ができる処分でも、原則として直ちに取消訴訟を起こせます(自由選択主義・8 条 1 項)。法律に審査請求前置の定めがあっても、審査請求から 3 箇月たっても裁決がないときなどは、裁決を経ずに起こせます(8 条 2 項)。

被告適格は、処分をした行政庁の所属する国又は公共団体にあります(11 条 1 項)。出訴期間は、処分を知った日から 6 箇月、処分の日から 1 年です(14 条)。審査請求をしたときは、裁決を知った日から 6 箇月などとなります。

自己の法律上の利益に関係のない違法は主張できません(10 条 1 項)。処分と棄却裁決の両方を争えるときは、処分の違法は処分の取消訴訟で主張します(原処分主義・10 条 2 項)。裁判所は必要なら職権で証拠調べができ、その結果について当事者の意見をききます(24 条)。

出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

取消判決の効力と仮の救済

取消判決の効力と仮の救済

取消判決は第三者に対しても効力を有し(第三者効・32 条)、関係行政庁を拘束します(拘束力・33 条)。申請拒否処分が取り消されたら、行政庁は判決の趣旨に従い改めて処分をします。

違法でも取り消すと公の利益に著しい障害が生じるときは、事情判決で請求を棄却し、主文で違法を宣言します(31 条)。

訴えを起こしても処分は止まりません。重大な損害を避ける緊急の必要があるとき、裁判所は申立てにより執行停止ができます(25 条)。内閣総理大臣の異議があれば、裁判所は執行停止ができず、した決定も取り消します(27 条)。

民事保全法の仮処分は使えません(44 条)。代わりに仮の義務付けと仮の差止めがあり、償うことのできない損害を避ける緊急の必要と、本案に理由があるとみえることが要件です(37 条の 5)。

仮の救済前提の訴え損害の要件
執行停止取消訴訟・無効等確認の訴え重大な損害を避けるため緊急の必要
仮の義務付け義務付けの訴え償うことのできない損害を避けるため緊急の必要
仮の差止め差止めの訴え償うことのできない損害を避けるため緊急の必要

出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

取消訴訟以外の抗告訴訟と当事者訴訟

取消訴訟以外の抗告訴訟

無効等確認の訴えは、現在の法律関係に関する訴えで目的を達せられない者などに限られます(36 条)。もんじゅ訴訟(平成 4 年 9 月 22 日)は、無効確認の方がより直截的で適切な場合も含むとしました。不作為の違法確認の訴えは申請をした者に限られます(37 条)。

非申請型の義務付けの訴えは、重大な損害のおそれと、他に適当な方法がないことが必要です(37 条の 2)。申請型は、不作為の違法確認の訴えか、取消訴訟・無効等確認の訴えを併合して起こします(37 条の 3)。

差止めの訴えは、重大な損害を生ずるおそれが必要で、他に適当な方法があるときはできません(37 条の 4)。最高裁平成 24 年 2 月 9 日判決は、事後の取消訴訟と執行停止で容易に救済できず、事前の差止めでなければ救済が困難な損害を求めました。

訴え起こせる人主な要件
不作為の違法確認の訴え申請をした者相当の期間内に処分がない
義務付けの訴え(非申請型)法律上の利益を有する者重大な損害・他に適当な方法がない
義務付けの訴え(申請型)申請・審査請求をした者不作為の違法確認か取消訴訟等を併合
差止めの訴え法律上の利益を有する者重大な損害・他に適当な方法がない

出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)/最高裁判所 第三小法廷 平成 4 年 9 月 22 日 判決(原子炉設置許可処分無効確認等・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第一小法廷 平成 24 年 2 月 9 日 判決(国歌斉唱義務不存在確認等請求事件・裁判所 裁判例検索)

国家賠償法 1 条(公権力の行使)

国家賠償法 1 条

公権力の行使に当たる公務員が、職務を行うについて、故意又は過失で違法に損害を加えたときは、国又は公共団体が賠償します(1 条 1 項)。公務員に故意又は重大な過失があれば、国等は求償権を持ちます(同条 2 項)。

公務員個人は被害者に直接責任を負いません(昭和 30 年 4 月 19 日)。私利目的でも職務執行の外形があれば「職務を行うについて」に当たります(外形標準説・昭和 31 年 11 月 30 日)。公立学校の教育活動も公権力の行使に含まれます(昭和 62 年 2 月 6 日)。

県の措置で入所した児童養護施設の職員は県の公権力の行使に当たる公務員とされ、施設を運営する法人は民法 715 条の責任を負いません(平成 19 年 1 月 25 日)。規制権限の不行使は、著しく不合理なときに違法となります(平成元年 11 月 24 日・平成 16 年 4 月 27 日)。

出典: 国家賠償法(e-Gov 法令検索)/最高裁判所 第三小法廷 昭和 30 年 4 月 19 日 判決(農地委員会解散命令無効確認並に慰藉料請求・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第二小法廷 昭和 31 年 11 月 30 日 判決(損害賠償請求・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第二小法廷 昭和 62 年 2 月 6 日 判決(損害賠償・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第一小法廷 平成 19 年 1 月 25 日 判決(損害賠償請求事件・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第二小法廷 平成元年 11 月 24 日 判決(損害賠償・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第三小法廷 平成 16 年 4 月 27 日 判決(損害賠償等請求事件・裁判所 裁判例検索)

国家賠償法 2 条以下と損失補償

国家賠償法 2 条以下と損失補償

道路・河川などの公の営造物の設置又は管理の瑕疵で損害が生じたときは、国又は公共団体が賠償します(2 条)。高知落石事件(昭和 45 年 8 月 20 日)は、過失は不要としました。

赤色灯標柱が倒された直後の事故は瑕疵なし(昭和 50 年 6 月 26 日)、故障車の約 87 時間の放置は瑕疵ありとされました(同年 7 月 25 日)。河川は、同種・同規模の河川管理の一般水準と社会通念に照らして判断します(大東水害訴訟・昭和 59 年 1 月 26 日)。

管理者と費用負担者が違うときは費用負担者も責任を負い(3 条)、外国人には相互保証主義がとられます(6 条)。

適法な公権力の行使で特別の犠牲が生じたときは損失補償の問題です(憲法 29 条 3 項)。補償規定がなくても直接憲法を根拠に請求する余地があります(大法廷昭和 43 年 11 月 27 日)。正当な補償をめぐり、土地収用では事業のための建築制限を斟酌せずに相当な価格を定めます(昭和 48 年 10 月 18 日)。

救済原因となる行為主な条文
国家賠償(1 条)公務員の違法な公権力の行使国家賠償法 1 条
国家賠償(2 条)公の営造物の設置・管理の瑕疵国家賠償法 2 条
損失補償適法な行為による特別の犠牲憲法 29 条 3 項

出典: 国家賠償法(e-Gov 法令検索)/日本国憲法(e-Gov 法令検索)/最高裁判所 第一小法廷 昭和 45 年 8 月 20 日 判決(損害賠償請求・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第一小法廷 昭和 50 年 6 月 26 日 判決(損害賠償請求・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第三小法廷 昭和 50 年 7 月 25 日 判決(損害賠償請求・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第一小法廷 昭和 59 年 1 月 26 日 判決(損害賠償・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第三小法廷 昭和 50 年 11 月 28 日 判決(損害賠償請求・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 大法廷 昭和 43 年 11 月 27 日 判決(河川附近地制限令違反・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第一小法廷 昭和 48 年 10 月 18 日 判決(土地収用補償金請求・裁判所 裁判例検索)

演習(54 問)

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第 1 問 / 54 問

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全問と解説の一覧

正解と解説は折りたたんであります。先に自分で考えてから開いてください。

全 54 問

行政不服審査法の総則と審査請求の要件

  1. 市の営業停止処分を受けた事業者が審査請求をしたい。再調査の請求はしていない。処分があったことを知った日を基準とする審査請求期間は?

    A. 知った日の翌日から起算して 60 日 B. 知った日の翌日から起算して 6 か月 C. 知った日の翌日から起算して 3 月 D. 知った日の翌日から起算して 1 年

    答えと解説

    正解: C 【A(不正解)】 ? 2 か月に近い長さの期間です。 60 日は平成 26 年改正前の旧行政不服審査法の期間で、現行法では 3 月に延びた(18 条 1 項)。現行法に 60 日の定めはない。 【B(不正解)】 ? 半年にあたる期間です。 6 か月は取消訴訟の出訴期間(知った日から 6 箇月)であり、審査請求期間ではない。 【C(正解)】 ? 四半期にあたる期間です。 行政不服審査法 18 条 1 項により、処分についての審査請求は処分があったことを知った日の翌日から起算して 3 月を過ぎるとできない(正当な理由がある場合を除く)。 【D(不正解)】 ? 12 か月にあたる期間です。 1 年は処分があった日の翌日から数える客観的な期間(18 条 2 項)で、知った日を基準とする期間ではない。

    出典: 行政不服審査法(e-Gov 法令検索)

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  2. 上級行政庁のない行政庁がした処分について、法律や条例に特別の定めはない。審査請求をする相手として、行政不服審査法が定めるのはどれか。

    A. 総務大臣 B. その処分をした処分庁 C. 行政不服審査会 D. 処分庁の所在地を管轄する地方裁判所

    答えと解説

    正解: B 【A(不正解)】 ? 行政不服審査会を置く省の大臣です。 総務大臣は処分庁でも上級行政庁でもないので、審査請求先にはならない。 【B(正解)】 ? 処分を行った行政庁そのものです。 4 条 1 号により、処分庁等に上級行政庁がない場合は、その処分庁等に審査請求をする。 【C(不正解)】 ? 審査庁からの諮問に答える第三者機関です。 行政不服審査会は審査庁の諮問に答申する機関であり、審査請求を受ける行政庁ではない。 【D(不正解)】 ? 訴訟を扱う司法機関です。 裁判所に起こすのは訴訟であり、行政不服審査法の審査請求の相手ではない。

    出典: 行政不服審査法(e-Gov 法令検索)

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  3. 近くの工場の騒音に悩む住民が、市長に事業者への改善命令を出すよう求める文書を出した。法令に申請の定めはない。この住民について正しいものは?

    A. 相当の期間がたてば、不作為についての審査請求ができる B. 市長に直接、再調査の請求ができる C. 行政不服審査会に直接申し立てられる D. 申請者に当たらず、不作為についての審査請求はできない

    答えと解説

    正解: D 【A(不正解)】 ? 申請からの時間の経過を問題にする手続です。 不作為についての審査請求は「法令に基づき申請をした者」に限られる(3 条)。法令に申請の定めがない要望では、この要件を満たさない。 【B(不正解)】 ? 処分庁に見直しを求める手続です。 再調査の請求は、処分について法律に再調査の請求ができる旨の定めがある場合の手続で(5 条)、処分がされていない今回は使えない。 【C(不正解)】 ? 総務省に置かれる第三者機関です。 行政不服審査会は審査庁の諮問を受けて調査審議する機関で、住民が直接申し立てる制度はない。 【D(正解)】 ? この住民は不作為の審査請求ができないとする考え方です。 3 条は、不作為についての審査請求ができる者を法令に基づき処分の申請をした者に限っている。単なる要望の文書では申請者に当たらない。

    出典: 行政不服審査法(e-Gov 法令検索)

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  4. 法律に再調査の請求ができる旨の定めがある処分について、Aは処分庁に再調査の請求をした。3 か月を過ぎても決定がない。Aがとれる手段は?

    A. 決定を待たずに、審査請求をすることができる B. 決定が出るまでは、どんな場合も審査請求ができない C. 再調査の請求を取り下げない限り、何もできない D. 行政不服審査会に決定を急ぐよう申し立てる

    答えと解説

    正解: A 【A(正解)】 ? 決定を待たずに次の手続へ進む考え方です。 5 条 2 項 1 号により、再調査の請求をした日の翌日から起算して 3 月を経過しても決定がないときは、決定を経ずに審査請求ができる。 【B(不正解)】 ? 決定を経ることを例外なく求める考え方です。 5 条 2 項本文は決定前置を定めるが、同項ただし書は 3 月経過などの例外を設けている。 【C(不正解)】 ? 前の手続の取下げを条件とする考え方です。 法は取下げを条件にしていない。決定を経ずに審査請求をすると、再調査の請求は取り下げたものとみなされる(56 条)。 【D(不正解)】 ? 第三者機関に促してもらう方法です。 行政不服審査会は審査庁の諮問に答える機関で、再調査の請求の決定を促す申立ての制度はない。

    出典: 行政不服審査法(e-Gov 法令検索)

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  5. 行政不服審査法 7 条により、同法の審査請求をすることができない処分はどれか。

    A. 専ら人の学識技能に関する試験の結果についての処分 B. 保健所長による飲食店の営業許可を取り消す処分 C. 情報公開請求に対する行政機関の長の行政文書不開示決定 D. 道路占用許可の申請に対して道路管理者がした不許可

    答えと解説

    正解: A 【A(正解)】 ? 知識や技能を試す試験の合否などの判定です。 7 条 1 項 11 号は、専ら人の学識技能に関する試験・検定の結果についての処分を適用除外としている。 【B(不正解)】 ? 営業を続ける資格を失わせる不利益な処分です。 営業許可の取消しは典型的な不利益処分で、適用除外には当たらない。 【C(不正解)】 ? 情報公開の請求に対して文書を開示しない判断です。 不開示決定は処分であり、7 条の適用除外には当たらない。行政機関情報公開法 19 条も、開示決定等への審査請求があることを前提に審査会への諮問を定めている。 【D(不正解)】 ? 申請を認めない判断です。 申請に対する不許可は処分であり、7 条の適用除外には当たらないので審査請求ができる。

    出典: 行政不服審査法(e-Gov 法令検索)/行政機関の保有する情報の公開に関する法律(e-Gov 法令検索)

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審査請求の審理手続

  1. 審査庁が審理員を指名する。行政不服審査法 9 条 2 項により、審理員に指名できない者はどれか。

    A. 審査庁に所属し、処分にかかわっていない法務担当の職員 B. 審査請求に係る処分に関与した職員 C. 審理員となるべき者の名簿に記載された職員 D. 処分庁とは別の課に属する審査庁の職員

    答えと解説

    正解: B 【A(不正解)】 ? 処分とは別の部署で法律事務を担う職員です。 審査庁所属の職員で、9 条 2 項の除外事由に当たらない者は指名できる。 【B(正解)】 ? 問題の処分の決定にかかわった職員です。 9 条 2 項 1 号は、処分に関与した者を審理員から除いている。公正な審理のため、自分の判断を自分で審理させない。 【C(不正解)】 ? あらかじめ作られた候補者の一覧に載った職員です。 名簿を作成したときは、その名簿に記載された者から指名する(9 条 1 項)。除外事由がなければ指名できる。 【D(不正解)】 ? 処分を担当していない部署の職員です。 処分に関与しておらず、審査請求人の親族等にも当たらなければ指名できる。

    出典: 行政不服審査法(e-Gov 法令検索)

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  2. 審査請求人Bは、処分の理由について処分庁の担当者に直接たずねたい。行政不服審査法で使える方法はどれか。

    A. 反論書に質問を書けば、処分庁は必ず書面で回答する B. 審査庁の長に面会を求め、直接説明させる C. 口頭意見陳述の場で、審理員の許可を得て質問する D. 裁判所に申し立てて、処分庁の担当者を証人尋問してもらう

    答えと解説

    正解: C 【A(不正解)】 ? 書面のやりとりで答えを求める方法です。 反論書は弁明書への反論を書く書面で、処分庁に回答を義務づける規定はない。 【B(不正解)】 ? 組織のトップに説明を求める方法です。 審査庁の長に面会して説明させる手続は、行政不服審査法に定めがない。 【C(正解)】 ? 審理員が開く期日を使う方法です。 31 条 5 項により、申立人は口頭意見陳述に際し、審理員の許可を得て処分庁等に質問を発することができる。 【D(不正解)】 ? 訴訟の手続を使う方法です。 審査請求は行政内部の手続で、裁判所の証人尋問を使う仕組みはない。

    出典: 行政不服審査法(e-Gov 法令検索)

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  3. 処分についての審査請求で、審理員が指名された後の書面のやりとりの流れとして正しいものは?

    A. 審査請求人が先に反論書を出し、処分庁等がそれに対して弁明書で答える B. 審理員が審査請求人に弁明書を求め、処分庁等に反論書を求める C. 弁明書も反論書も審査庁が直接受け取り、審理員はいっさい関与しない D. 審理員が処分庁等に弁明書を求め、それを受けた審査請求人が反論書を出せる

    答えと解説

    正解: D 【A(不正解)】 ? 請求人の書面が先に出る順番です。 反論書は、送付された弁明書に記載された事項に対する反論を書く書面であり(30 条 1 項)、順番が逆である。 【B(不正解)】 ? 書面を出す人の役割を入れ替えた流れです。 弁明書を出すのは処分庁等、反論書を出すのは審査請求人であり、役割が逆である。 【C(不正解)】 ? 審理員を通さない流れです。 弁明書の提出要求や送付は審理員が行う(29 条)。審理員が関与しないという点が条文と合わない。 【D(正解)】 ? 処分庁等の書面が先に出る順番です。 29 条 2 項・5 項と 30 条 1 項のとおり。弁明書は審査請求人と参加人に送付され、審査請求人は反論書を提出できる。

    出典: 行政不服審査法(e-Gov 法令検索)

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  4. 大臣が審査庁の事件で、審理員意見書が出た。審査請求人は行政不服審査会への諮問を希望しないと申し出た。参加人はいない。審査庁の対応は?

    A. 行政不服審査会に諮問せずに裁決できる B. 請求人の希望にかかわらず、必ず行政不服審査会に諮問する C. 裁決をせずに、審理手続をはじめからやり直す D. 総務大臣の承認を得たときに限り、諮問を省略できる

    答えと解説

    正解: A 【A(正解)】 ? 審査会に諮らずに裁決する対応です。 43 条 1 項 4 号により、審査請求人が諮問を希望しない旨を申し出た場合(参加人の反対がない場合)は諮問を要しない。 【B(不正解)】 ? 例外を認めない考え方です。 43 条 1 項は諮問を原則としつつ、各号で諮問を要しない場合を定めている。請求人の不要の申出はその一つである。 【C(不正解)】 ? 手続を戻す対応です。 審理員意見書の提出後に審理手続をやり直す規定はない。審査庁は遅滞なく裁決をする(44 条)。 【D(不正解)】 ? 別の大臣の許可を条件にする考え方です。 諮問を要しない場合は 43 条 1 項各号が定めており、総務大臣の承認は要件になっていない。

    出典: 行政不服審査法(e-Gov 法令検索)

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  5. 行政不服審査法が定める行政不服審査会の組織として正しいものは?

    A. 内閣府に置かれ、委員 15 人で組織される B. 各省に 1 つずつ置かれ、委員は各大臣が任命する C. 総務省に置かれ、委員 9 人で組織される D. 裁判所に置かれ、委員は最高裁判所が任命する

    答えと解説

    正解: C 【A(不正解)】 ? 別の府に置く形です。 行政不服審査会は総務省に置かれ(67 条)、委員は 9 人である(68 条)。 【B(不正解)】 ? 省ごとに置く形です。 審査会は総務省に 1 つ置かれ、委員は両議院の同意を得て総務大臣が任命する(69 条 1 項)。 【C(正解)】 ? 総務省に置く形です。 67 条 1 項と 68 条 1 項のとおり。委員は非常勤が原則で、3 人以内は常勤にできる。 【D(不正解)】 ? 司法機関に置く形です。 行政不服審査会は行政機関(総務省)に置かれる。裁判所に置く規定はない。

    出典: 行政不服審査法(e-Gov 法令検索)

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裁決・執行停止・教示と再調査・再審査

  1. 営業停止処分に対して審査請求をした。審査請求をしたことで、処分の効力はどうなるか。

    A. 審査請求をした時点で、処分の効力は自動的に止まる B. 原則として止まらず、止めるには執行停止が必要である C. 処分庁が同意したときだけ、処分の効力が自動的に止まる D. 裁決が出るまで処分はなかったものとみなされる

    答えと解説

    正解: B 【A(不正解)】 ? 請求しただけで効力が止まる考え方です。 25 条 1 項は、審査請求は処分の効力・執行・手続の続行を妨げないと定める。自動的には止まらない。 【B(正解)】 ? 効力は続き、止めるには別の手続が要るとする考え方です。 25 条 1 項の執行不停止の原則により効力は続く。止めたいときは同条 2 項以下の執行停止を求める。 【C(不正解)】 ? 処分庁の同意を条件にする考え方です。 処分庁の同意で自動的に止まる規定はない。執行停止は審査庁がとる措置である。 【D(不正解)】 ? 処分の存在そのものを否定する考え方です。 審査請求をしても処分は存在し、効力も続く。なかったものとみなす規定はない。

    出典: 行政不服審査法(e-Gov 法令検索)

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  2. 30 日の営業停止処分への審査請求で、処分庁の上級行政庁である審査庁は、処分がむしろ軽すぎると考えた。審査庁ができることは?

    A. 裁決で、営業停止を 60 日に変更する B. 裁決で、営業停止を営業許可の取消しに切り替える C. 理由がなければ棄却にとどめ、処分を重くはできない D. 事情裁決をして、営業停止の期間を延ばす

    答えと解説

    正解: C 【A(不正解)】 ? 処分を重くする方向の変更です。 48 条により、審査庁は審査請求人の不利益に処分を変更できない。 【B(不正解)】 ? より重い処分に置き換える変更です。 許可の取消しは請求人に一層不利な変更で、不利益変更の禁止(48 条)に反する。 【C(正解)】 ? 請求人に不利な変更をしない扱いです。 理由がなければ棄却(45 条 2 項)にとどまる。48 条が請求人に不利な変更を禁じている。 【D(不正解)】 ? 公益を理由に請求を退ける裁決です。 事情裁決は違法・不当な処分を取り消さずに請求を棄却する裁決(45 条 3 項)で、処分を重くする仕組みではない。

    出典: 行政不服審査法(e-Gov 法令検索)

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  3. 審査請求人Cが執行停止を申し立てた。処分の執行で重大な損害が生じ、避ける緊急の必要がある。公益への重大な影響はなく、本案に理由がないともみえない。審査庁は?

    A. 執行停止をするかどうかは、審査庁の完全な自由である B. 処分庁が同意しない限り、執行停止はできない C. 審理員意見書が出るまでは、執行停止を判断できない D. 原則として執行停止をしなければならない

    答えと解説

    正解: D 【A(不正解)】 ? 審査庁の判断に全面的に任せる考え方です。 25 条 4 項は、要件を満たす申立てがあれば執行停止を「しなければならない」と定める。完全な自由ではない。 【B(不正解)】 ? 処分庁の同意を条件にする考え方です。 処分庁の同意を要件とする規定はない。上級行政庁でも処分庁でもない審査庁でも、求められるのは処分庁の意見の聴取である。 【C(不正解)】 ? 判断の時期を遅らせる考え方です。 25 条 7 項により、申立てがあったときは速やかに執行停止をするかどうかを決定しなければならない。 【D(正解)】 ? 審査庁に執行停止を義務づける考え方です。 25 条 4 項により、重大な損害を避けるため緊急の必要があるときは、公共の福祉に重大な影響を及ぼすおそれ等がない限り、執行停止をしなければならない。

    出典: 行政不服審査法(e-Gov 法令検索)

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  4. 審査請求ができる処分を書面で受けたが、不服申立ての方法の教示がなかった。不服がある相手方は、どうすればよいか。

    A. 処分庁に不服申立書を提出することができる B. 教示がない以上、不服申立てはいっさいできない C. まず処分庁に教示を出させる訴訟を起こさなければならない D. 行政不服審査会に不服申立書を提出する

    答えと解説

    正解: A 【A(正解)】 ? 処分をした行政庁に書面を出す方法です。 83 条 1 項により、教示がなかったときは処分庁に不服申立書を提出できる。審査請求先が別の行政庁なら、処分庁が送付する(同条 3 項)。 【B(不正解)】 ? 教示を不服申立ての前提にする考え方です。 教示がなくても不服申立ての権利は失われない。83 条は教示がなかった場合の救済を定めている。 【C(不正解)】 ? 教示を求める裁判を先に起こす方法です。 教示を求める訴訟を経る必要はない。83 条により直接処分庁に不服申立書を出せる。 【D(不正解)】 ? 総務省の第三者機関に出す方法です。 行政不服審査会は審査庁の諮問に答える機関で、不服申立書の提出先ではない。

    出典: 行政不服審査法(e-Gov 法令検索)

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  5. 法律に再審査請求ができる旨の定めがある処分で、審査請求の裁決(原裁決)に不服がある。行政不服審査法の定めとして正しいものは?

    A. 再審査請求は、原裁決を対象にでき、元の処分は対象にできない B. 原裁決を知った日の翌日から起算して 1 月以内にする C. 再審査請求は、法律の定めがなくても、どの処分についてもできる D. 再審査請求は、原裁決をした審査庁に対してする

    答えと解説

    正解: B 【A(不正解)】 ? 対象を裁決だけに絞る考え方です。 6 条 2 項により、再審査請求は原裁決又は当該処分(原裁決等)を対象にできる。 【B(正解)】 ? 審査請求より短い期間です。 62 条 1 項のとおり。正当な理由があるときは、この限りでない。 【C(不正解)】 ? どの処分にも使える考え方です。 6 条 1 項は、法律に再審査請求ができる旨の定めがある場合に限っている。 【D(不正解)】 ? 裁決をした行政庁に出す考え方です。 再審査請求は、6 条 1 項の法律に定める行政庁に対してする(6 条 2 項)。

    出典: 行政不服審査法(e-Gov 法令検索)

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行政事件訴訟の類型

  1. 選挙人が、自分の権利とは関係なく、選挙の効力を争うような訴訟がある。行政事件訴訟法上の分類はどれか。

    A. 抗告訴訟 B. 当事者訴訟 C. 民衆訴訟 D. 機関訴訟

    答えと解説

    正解: C 【A(不正解)】 ? 行政庁の公権力の行使に対する不服の訴訟です。 抗告訴訟は、行政庁の公権力の行使に関する不服の訴訟(3 条 1 項)で、自己の権利利益を守るための訴訟である。 【B(不正解)】 ? 公法上の法律関係などを当事者間で争う訴訟です。 当事者訴訟は 4 条の訴訟で、選挙人たる資格で是正を求めるものではない。 【C(正解)】 ? 国や公共団体の機関の違法な行為の是正を求める訴訟です。 5 条は、選挙人たる資格その他自己の法律上の利益にかかわらない資格で、機関の違法な行為の是正を求める訴訟を民衆訴訟とする。 【D(不正解)】 ? 国や公共団体の機関どうしの争いです。 機関訴訟は、機関相互間の権限の存否・行使に関する紛争の訴訟(6 条)で、選挙人が起こすものではない。

    出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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  2. 行政事件訴訟法 4 条前段が定める形式的当事者訴訟の説明として正しいものは?

    A. 行政庁の所属する公共団体を被告に、処分の取消しを求める訴訟 B. 処分に関する訴訟のうち、法令により法律関係の当事者の一方を被告とするもの C. 公法上の法律関係に関する確認の訴えなどの訴訟 D. 国の機関どうしで、権限の有無やその行使を争う訴訟

    答えと解説

    正解: B 【A(不正解)】 ? 処分をした側を相手に取消しを求める訴えです。 これは取消訴訟(3 条 2 項)の説明であり、当事者訴訟ではない。 【B(正解)】 ? 法律関係の当事者どうしで争う形の訴えです。 4 条前段の定義どおり。処分に関する争いだが、法令の定めにより当事者同士で争わせる形をとる。 【C(不正解)】 ? 公法上の地位などの確認を求める訴えです。 これは 4 条後段の訴訟(実質的当事者訴訟)であり、前段の形式的当事者訴訟ではない。 【D(不正解)】 ? 行政の内部の機関が当事者となる訴えです。 これは 6 条の機関訴訟の説明である。

    出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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  3. 民衆訴訟と機関訴訟について、行政事件訴訟法の定めとして正しいものは?

    A. 法律に定める場合に、法律に定める者に限り提起できる B. 法律上の利益があれば、誰でも自由に提起できる C. どちらも抗告訴訟の一種として扱われる D. どちらも、提起する前に必ず審査請求を経なければならない

    答えと解説

    正解: A 【A(正解)】 ? 提起できる場面と人を法律で決める考え方です。 42 条のとおり。どちらも自己の権利利益を守る訴訟ではないため、法律が特に認めた場合だけ起こせる。 【B(不正解)】 ? 利益の有無で判断する考え方です。 これは取消訴訟の原告適格の考え方に近い。民衆訴訟・機関訴訟は法律が定めた場合に限られる。 【C(不正解)】 ? 行政事件訴訟の分類に関する記述です。 2 条は、抗告訴訟・当事者訴訟・民衆訴訟・機関訴訟を別の類型として並べている。 【D(不正解)】 ? 行政内部の手続を先に求める考え方です。 民衆訴訟・機関訴訟について、審査請求を一律に前置させる定めは行政事件訴訟法にない。

    出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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  4. 外国に住む日本国民が、次の国政選挙の選挙区で投票できる地位にあることの確認を求めた。最高裁(平成 17 年 9 月 14 日)はこの訴えをどう扱ったか。

    A. 処分がないので、訴えは不適法として却下した B. 民衆訴訟に当たるとし、法律の定めがないので却下した C. 義務付けの訴えとして、国会に法改正を命じた D. 公法上の法律関係に関する確認の訴えとして適法とした

    答えと解説

    正解: D 【A(不正解)】 ? 行政の具体的な処分を前提にする考え方です。 最高裁は、処分がなくても確認の訴えとして適法とした。処分の不存在を理由に退けてはいない。 【B(不正解)】 ? 選挙に関する訴えを民衆訴訟と見る考え方です。 この訴えは自分の選挙権の行使にかかわる地位の確認であり、自己の利益にかかわらない民衆訴訟ではない。 【C(不正解)】 ? 行政庁に一定の処分を命じる訴えとして見る考え方です。 義務付けの訴えは行政庁に処分を命じる訴訟で、国会に立法を命じるものではない。判決もそうしていない。 【D(正解)】 ? 公法上の地位の確認を求める訴えとして扱う考え方です。 最高裁大法廷平成 17 年 9 月 14 日判決は、この確認の訴えを公法上の法律関係に関する確認の訴えとして適法とし、投票できる地位を確認した。

    出典: 最高裁判所 大法廷 平成 17 年 9 月 14 日 判決(在外日本人選挙権剥奪違法確認等請求事件・裁判所 裁判例検索)/行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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取消訴訟の対象(処分性)

  1. 大田区ごみ焼却場事件の最高裁判決(昭和 39 年 10 月 29 日)が示した、抗告訴訟の対象となる行為の考え方として正しいものは?

    A. 違法でも、取り消されるまでは有効として扱われる行為に限られる B. 行政が行う行為であれば、契約でも事実行為でもすべて対象になる C. 住民に不利益を与える行為であれば、内容を問わず対象になる D. 条例に基づく行為は、すべて対象にならない

    答えと解説

    正解: A 【A(正解)】 ? 違法でも取り消されるまでは通用する行為に限る考え方です。 判決の裁判要旨のとおり。焼却場の設置行為はこの性質を欠き、抗告訴訟の対象とならないとされた。 【B(不正解)】 ? 行政のあらゆる活動を含める考え方です。 判決は対象となる行為を限定しており、行政のすべての行為が対象になるとはしていない。 【C(不正解)】 ? 不利益の有無だけで判断する考え方です。 判決は不利益の有無ではなく、行為の法的性質から対象を限定した。 【D(不正解)】 ? 根拠の種類だけで判断する考え方です。 条例に基づくかどうかで一律に決める考え方は判決に示されていない。保育所廃止条例の制定を処分とした判例もある。

    出典: 最高裁判所 第一小法廷 昭和 39 年 10 月 29 日 判決(ごみ焼場設置条例無効確認等請求事件・裁判所 裁判例検索)/行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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  2. 次のうち、最高裁判例が処分性を認めたものはどれか。

    A. 墓地の埋葬についての解釈を示した、行政組織内部の通達(昭和 43 年 12 月 24 日) B. 都市計画法に基づく工業地域指定の決定(昭和 57 年 4 月 22 日) C. 市町村の施行する土地区画整理事業の事業計画の決定(平成 20 年 9 月 10 日) D. 東京都によるごみ焼却場の設置行為(昭和 39 年 10 月 29 日)

    答えと解説

    正解: C 【A(不正解)】 ? 上級機関が下級機関に示す内部の指示です。 この判決は、通達は行政組織内部の命令にすぎず、取消しの訴えは許されないとした。 【B(不正解)】 ? 地域ごとの土地利用を一般的に定める計画です。 この判決は、工業地域指定の決定は抗告訴訟の対象とならないとした。 【C(正解)】 ? 区画整理を進める計画を決める行為です。 最高裁大法廷平成 20 年 9 月 10 日判決は、この事業計画の決定は抗告訴訟の対象となる行政処分に当たるとした。 【D(不正解)】 ? 施設をつくる一連の行為です。 この判決は、焼却場の設置行為は抗告訴訟の対象となる行為に当たらないとした。

    出典: 最高裁判所 大法廷 平成 20 年 9 月 10 日 判決(行政処分取消請求事件・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第三小法廷 昭和 43 年 12 月 24 日 判決(法律解釈指定通達取消請求・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第一小法廷 昭和 57 年 4 月 22 日 判決(盛岡広域都市計画用途地域指定無効確認・裁判所 裁判例検索)

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  3. 市が特定の保育所を廃止する条例を制定した。入所中の児童の保護者が争う。最高裁(平成 21 年 11 月 26 日)の判断に沿うものは?

    A. 条例は一般的な定めなので、制定行為が処分になることはない B. 特定の者の法的地位を、他の処分を待たずに直接奪うので処分に当たる C. 保護者は保育所を選べないので、法的地位は無く、処分に当たらない D. 議会の議決による処分なので、行政事件訴訟の対象外である

    答えと解説

    正解: B 【A(不正解)】 ? 条例の一般性を重く見る考え方です。 判決は、この条例の制定行為を抗告訴訟の対象となる行政処分に当たるとした。一律に否定してはいない。 【B(正解)】 ? 条例が特定の人の地位を直接奪うとみる考え方です。 判決は、入所中の児童と保護者という限られた特定の者に対し、直接、保育を受けることを期待し得る法的地位を奪う結果を生じさせる点などから処分性を認めた。 【C(不正解)】 ? 利用関係の性質を否定する考え方です。 判決は、利用関係は保護者の選択に基づき設定されるもので、保護者らは保育を受けることを期待し得る法的地位を有するとした。 【D(不正解)】 ? 議会の関与を理由にする考え方です。 議会の議決による処分を除外するのは行政不服審査法 7 条 1 項 1 号(審査請求の適用除外)で、行政事件訴訟法にこの除外はない。判決は条例の制定行為を抗告訴訟の対象とした。

    出典: 最高裁判所 第一小法廷 平成 21 年 11 月 26 日 判決(横浜市立保育園廃止処分取消請求事件・裁判所 裁判例検索)/行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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  4. 知事が、病院を開設しようとする者に、医療法に基づき開設中止を勧告した。勧告は行政指導の形をとる。最高裁(平成 17 年 7 月 15 日)の結論は?

    A. 行政指導なので、取消訴訟の対象にはならない B. 国家賠償請求ができるので、取消訴訟は認められない C. 勧告に従わなかった後に出る処分だけが、取消訴訟の対象になる D. この勧告は、抗告訴訟の対象となる行政処分に当たる

    答えと解説

    正解: D 【A(不正解)】 ? 形式に着目して判断する考え方です。 判決は、この勧告を抗告訴訟の対象となる行政処分に当たるとした。形式だけで処分性を否定していない。 【B(不正解)】 ? 別の救済手段があることを理由にする考え方です。 国家賠償の可否は処分性の判断とは別である。判決は勧告の処分性を認めた。 【C(不正解)】 ? 後の処分を待つ考え方です。 判決は、後の処分を待たず、勧告そのものを抗告訴訟の対象となる行政処分とした。 【D(正解)】 ? 勧告そのものを処分として扱う考え方です。 最高裁第二小法廷平成 17 年 7 月 15 日判決は、当時の医療法(平成 9 年改正前)30 条の 7 に基づく病院開設中止の勧告を、抗告訴訟の対象となる行政処分に当たるとした。

    出典: 最高裁判所 第二小法廷 平成 17 年 7 月 15 日 判決(勧告取消等請求事件・裁判所 裁判例検索)/行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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原告適格と訴えの利益

  1. 鉄道の連続立体交差化の都市計画事業の認可を、周辺住民が争う。小田急訴訟の最高裁(平成 17 年 12 月 7 日)による原告適格の考え方は?

    A. 健康や生活環境に著しい被害を直接受けるおそれのある住民は有する B. 事業地内に土地の権利を持つ者だけが、原告適格を有する C. その市区町村に住む住民であれば、誰でも原告適格を有する D. 都市計画は一般的な利益を守るものなので、住民に原告適格はない

    答えと解説

    正解: A 【A(正解)】 ? 著しい被害を直接受けるおそれのある人に限る考え方です。 大法廷判決の裁判要旨 1 のとおり。事業地の周辺住民のうち、このような被害を直接的に受けるおそれのある者に原告適格を認めた。 【B(不正解)】 ? 土地の権利者に限る考え方です。 判決は、事業地内の権利者に限らず、周辺に住む一定の住民にも原告適格を認めた。 【C(不正解)】 ? 住所の地域だけで判断する考え方です。 判決は著しい被害を直接受けるおそれの有無で区別しており、住民であれば誰でもよいとはしていない。 【D(不正解)】 ? 公益だけを守る法律と見る考え方です。 判決は、周辺住民の健康や生活環境を個々人の個別的利益としても保護する趣旨を読み取り、原告適格を認めた。

    出典: 最高裁判所 大法廷 平成 17 年 12 月 7 日 判決(小田急線連続立体交差事業認可処分取消等請求事件・裁判所 裁判例検索)/行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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  2. 処分の相手方以外の者の原告適格を判断するとき、行政事件訴訟法 9 条 2 項が裁判所に求めることとして正しいものは?

    A. 根拠法令の文言だけで、法律上の利益の有無を判断する B. 原告の受ける事実上の不利益が大きければ、それだけで原告適格を認める C. 処分の相手方が同意したときに限り、第三者に認める D. 法令の趣旨・目的と、考慮されるべき利益の内容・性質を考慮する

    答えと解説

    正解: D 【A(不正解)】 ? 条文の文字だけを見る考え方です。 9 条 2 項は「文言のみによることなく」判断するよう求めている。 【B(不正解)】 ? 不利益の大きさだけで判断する考え方です。 9 条 1 項は「法律上の利益」を求める。事実上の不利益の大きさだけで決まるわけではない。 【C(不正解)】 ? 相手方の同意を条件にする考え方です。 9 条 2 項に、処分の相手方の同意を要件とする定めはない。 【D(正解)】 ? 法令の目的と利益の性質をあわせて見る考え方です。 9 条 2 項のとおり。目的を共通にする関係法令の趣旨・目的も参酌し、利益が害される態様・程度も勘案する。

    出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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  3. 隣地の建物の建築確認の取消訴訟を起こしたが、審理中に建物の工事が完了した。最高裁(昭和 59 年 10 月 26 日)の考え方では、訴えはどうなるか。

    A. 工事が完了しても、取消判決で建物は自動的に除却される B. 工事の完了とは無関係に、訴えの利益は残る C. 工事が完了したときは、訴えの利益は失われる D. 隣人は処分の相手方でないので、はじめから訴えは起こせない

    答えと解説

    正解: C 【A(不正解)】 ? 判決の効果で建物がなくなる考え方です。 建築確認は工事を適法に行えるようにする効果をもつにとどまり、取消判決で建物が除却されるわけではない。 【B(不正解)】 ? 工事の進み方は影響しないとする考え方です。 判決は、工事が完了したときは建築確認の取消しを求める訴えの利益は失われるとした。 【C(正解)】 ? 工事の完了で争う利益がなくなるとする考え方です。 最高裁第二小法廷昭和 59 年 10 月 26 日判決の裁判要旨のとおり。 【D(不正解)】 ? 相手方以外の訴えを一律に否定する考え方です。 相手方以外でも法律上の利益があれば原告適格は認められる(9 条)。この事件は訴えの利益の消滅が問題になった。

    出典: 最高裁判所 第二小法廷 昭和 59 年 10 月 26 日 判決(建築基準法による確認処分取消・裁判所 裁判例検索)/行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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  4. 営業停止処分の期間が過ぎた。公にされた処分基準には、過去の処分歴があると次の処分を重くする定めがある。最高裁(平成 27 年 3 月 3 日)の考え方は?

    A. 停止期間が過ぎた以上、処分の取消しを求める訴えの利益はない B. 後行処分の対象となり得るなら、加重を受ける期間内は訴えの利益がある C. 処分基準は法令でないので、訴えの利益の判断では考慮しない D. 名誉や信用の回復が必要なので、期間に関係なく訴えの利益が残り続ける

    答えと解説

    正解: B 【A(不正解)】 ? 処分の直接の効果だけを見る考え方です。 判決は、処分基準による不利益な取扱いを受ける期間内は、なお訴えの利益があるとした。 【B(正解)】 ? 処分基準で加重される間は争えるとする考え方です。 最高裁第三小法廷平成 27 年 3 月 3 日判決の裁判要旨のとおり。行政手続法 12 条 1 項の処分基準の定めを根拠とした。 【C(不正解)】 ? 処分基準の性質を理由にする考え方です。 判決は、公にされた処分基準の定めを考慮して訴えの利益を認めた。 【D(不正解)】 ? 名誉の回復を理由にする考え方です。 判決の根拠は処分基準による不利益な取扱いであり、名誉や信用の回復ではない。

    出典: 最高裁判所 第三小法廷 平成 27 年 3 月 3 日 判決(営業停止処分取消請求事件・裁判所 裁判例検索)

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  5. 場外車券発売施設の設置許可の取消訴訟で、最高裁(平成 21 年 10 月 15 日)が位置基準を根拠に原告適格を認めうるとしたのは誰か。

    A. 施設の周辺に住んでいて、来場者による影響を受ける住民 B. 施設の周辺にある病院を利用する患者 C. 施設の周辺で飲食店を営んでいる事業者 D. 業務に著しい支障が生じうる区域の医療施設の開設者

    答えと解説

    正解: D 【A(不正解)】 ? 周辺で暮らす人です。 判決は、周辺に居住する者は位置基準を根拠として原告適格を有するとはいえないとした。 【B(不正解)】 ? 医療施設を使う人です。 判決は、周辺の文教施設・医療施設の利用者についても、位置基準を根拠とする原告適格を否定した。 【C(不正解)】 ? 周辺で商売をする人です。 判決は、文教施設・医療施設以外の事業を営む者も、位置基準を根拠とする原告適格を有するとはいえないとした。 【D(正解)】 ? 医療施設を運営する側の人です。 裁判要旨 2 のとおり。位置的にこのおそれがあると認められる区域に文教施設・医療施設を開設する者は原告適格を有する。

    出典: 最高裁判所 第一小法廷 平成 21 年 10 月 15 日 判決(場外車券発売施設設置許可処分取消請求事件・裁判所 裁判例検索)

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取消訴訟の提起と審理

  1. 審査請求をせずに取消訴訟を起こす。正当な理由がない場合、行政事件訴訟法 14 条の出訴期間として正しいものは?

    A. 処分を知った日から 6 箇月、処分の日から 1 年を過ぎると提起できない B. 処分を知った日から 3 箇月、処分の日から 1 年を過ぎると提起できない C. 処分を知った日から 1 年、処分の日から 3 年を過ぎると提起できない D. 期間の制限はなく、いつでも提起できる

    答えと解説

    正解: A 【A(正解)】 ? 主観と客観の 2 つの期間を組み合わせた記述です。 14 条 1 項・2 項のとおり。どちらかを過ぎると、正当な理由がない限り提起できない。 【B(不正解)】 ? 審査請求に近い期間です。 3 か月は行政不服審査法の審査請求期間であり、取消訴訟の出訴期間ではない。 【C(不正解)】 ? 長めの期間の組合せです。 行政事件訴訟法に、このような出訴期間の定めはない。 【D(不正解)】 ? 期間を設けない考え方です。 取消訴訟には 14 条の出訴期間がある。期間の制限がないのは無効等確認の訴えなどである。

    出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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  2. A県知事がした許可の取消処分について、取消訴訟を起こす。行政事件訴訟法 11 条により、被告とすべき者は誰か。

    A. A県知事 B. 国 C. A県 D. A県議会

    答えと解説

    正解: C 【A(不正解)】 ? 処分をした行政庁そのものです。 処分をした行政庁が国又は公共団体に所属する場合、被告は行政庁ではなく所属する団体である(11 条 1 項)。 【B(不正解)】 ? 許可制度を定める法律の制定者です。 処分をした行政庁が所属するのはA県であり、国を被告とするのは国の行政庁が処分をした場合である。 【C(正解)】 ? 知事が所属する地方公共団体です。 11 条 1 項 1 号により、処分の取消しの訴えは処分をした行政庁の所属する公共団体を被告とする。訴状には処分をした行政庁も記載する(同条 4 項)。 【D(不正解)】 ? 県の議決機関です。 議会は処分をした行政庁ではなく、被告にはならない。

    出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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  3. 法律に、審査請求の裁決を経なければ取消訴訟を起こせない旨の定めがある。Dは審査請求をしたが、3 か月を過ぎても裁決がない。Dの対応として正しいものは?

    A. 裁決が出るまでは、どんな事情があっても取消訴訟は起こせない B. 裁決を経ないで、処分の取消しの訴えを提起できる C. 審査請求を取り下げなければ、取消訴訟は起こせない D. 裁決が出ないので、裁決の取消しの訴えを起こす

    答えと解説

    正解: B 【A(不正解)】 ? 裁決を例外なく待つ考え方です。 8 条 2 項は、審査請求前置の場合でも裁決を経ずに提起できる例外を定めている。 【B(正解)】 ? 裁決を待たずに処分を争う方法です。 8 条 2 項 1 号により、審査請求があった日から 3 箇月を経過しても裁決がないときは、裁決を経ずに提起できる。 【C(不正解)】 ? 前の手続の取下げを条件とする考え方です。 8 条 2 項は取下げを条件にしていない。審査請求をしたままでも提起できる。 【D(不正解)】 ? まだ出ていない裁決を争う考え方です。 裁決がまだない以上、裁決の取消しを求めることはできない。この場合に使えるのは処分の取消しの訴えである。

    出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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  4. 処分の取消しの訴えと、その処分への審査請求を棄却した裁決の取消しの訴えの両方を起こせる。裁決の取消しの訴えで主張できないのはどれか。

    A. 裁決書に理由の記載が欠けていた B. 審理員が審査請求人の口頭意見陳述の申立てを無視した C. 裁決をした行政庁に、審査庁としての権限がなかった D. 元の処分の内容が法律の要件を満たしていなかった

    答えと解説

    正解: D 【A(不正解)】 ? 裁決そのものの形式の問題です。 裁決の理由の不備は一般に裁決固有の瑕疵とされ、裁決の取消しの訴えで主張できる。 【B(不正解)】 ? 裁決に至る手続の問題です。 審査請求の手続の違法は一般に裁決固有の瑕疵とされ、裁決の取消しの訴えで主張できる。 【C(不正解)】 ? 裁決をした者の権限の問題です。 裁決の主体に関する違法も一般に裁決固有の瑕疵とされ、裁決の取消しの訴えで主張できる。 【D(正解)】 ? 元の処分の問題です。 10 条 2 項により、裁決の取消しの訴えでは処分の違法を理由とできない(原処分主義)。処分の違法は処分の取消しの訴えで争う。

    出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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取消判決の効力と仮の救済

  1. 処分を取り消す判決が確定した。行政事件訴訟法 32 条 1 項が定める取消判決の効力はどれか。

    A. 第三者に対しても効力を有する B. 原告と被告の間だけで効力を有する C. 行政庁が同意したときに限り効力を生じる D. 処分の日から 1 年を過ぎると効力を失う

    答えと解説

    正解: A 【A(正解)】 ? 訴訟の当事者以外への効力です。 32 条 1 項のとおり。これを取消判決の第三者効という。 【B(不正解)】 ? 当事者に限る効力です。 32 条 1 項は第三者に対しても効力を有すると定めており、当事者に限られない。 【C(不正解)】 ? 行政側の同意を条件にする考え方です。 取消判決の効力は判決の確定で生じ、行政庁の同意は要件ではない。 【D(不正解)】 ? 期間の経過で効力が消える考え方です。 取消判決の効力に、このような期間の定めはない。

    出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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  2. 建築許可の申請を拒否した処分が、判決で取り消され確定した。行政事件訴訟法 33 条により、処分をした行政庁がしなければならないことは?

    A. 申請者に、最初からもう一度申請書を出し直させる B. 判決の内容にかかわらず、必ず申請どおり許可をする C. 判決の趣旨に従い、改めて申請に対する処分をする D. 同じ理由で、もう一度拒否処分をする

    答えと解説

    正解: C 【A(不正解)】 ? 最初から手続をやり直させる対応です。 33 条 2 項は、行政庁に改めて申請に対する処分をする義務を課しており、再申請を求める定めではない。 【B(不正解)】 ? 結論を許可に固定する対応です。 33 条 2 項は判決の趣旨に従って改めて処分をするよう求めるもので、必ず許可せよとはしていない。 【C(正解)】 ? 判決に沿って判断をやり直す対応です。 33 条 2 項のとおり。取消判決の拘束力により、行政庁は判決の趣旨に従って改めて処分をしなければならない。 【D(不正解)】 ? 前と同じ判断を繰り返す対応です。 判決で違法とされた同じ理由で同じ処分を繰り返すことは、拘束力(33 条 1 項)に反する。

    出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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  3. 取消訴訟を起こした原告が、処分の執行停止を求めたい。行政事件訴訟法 25 条の定めとして正しいものは?

    A. 取消訴訟を起こせば、処分の効力は自動的に止まる B. 重大な損害を避ける緊急の必要があれば、裁判所は申立てにより執行停止できる C. 裁判所は、申立てがなくても職権で執行停止ができる D. 執行停止は、取消訴訟を起こす前の段階でも申し立てることができる

    答えと解説

    正解: B 【A(不正解)】 ? 訴えの提起だけで効力が止まる考え方です。 25 条 1 項により、取消訴訟の提起は処分の効力・執行・手続の続行を妨げない。 【B(正解)】 ? 原告の申立てを受けて裁判所が判断する仕組みです。 25 条 2 項のとおり。本案に理由がないとみえるときや公共の福祉に重大な影響を及ぼすおそれがあるときはできない(同条 4 項)。 【C(不正解)】 ? 裁判所が自ら動く仕組みです。 25 条 2 項は「申立てにより」と定める。職権でできるとする定めはない。 【D(不正解)】 ? 訴えの前に申し立てる考え方です。 25 条 2 項は、処分の取消しの訴えの提起があった場合の制度である。

    出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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  4. 裁判所が処分の執行停止を決定した後、内閣総理大臣が内閣総理大臣の異議を述べた。行政事件訴訟法 27 条の定めとして正しいものは?

    A. 裁判所は異議の当否を審理し、理由がなければ退けられる B. 異議は理由を付けずに口頭で述べればよい C. 執行停止の決定後には、もう異議を述べることはできない D. 裁判所は執行停止の決定を取り消さなければならない

    答えと解説

    正解: D 【A(不正解)】 ? 裁判所が異議を審査する仕組みです。 27 条 4 項により、異議があれば裁判所は執行停止の決定を取り消さなければならない。異議の当否を審理する定めはない。 【B(不正解)】 ? 異議の方式を簡単にする考え方です。 27 条 2 項により、異議には理由を付さなければならない。 【C(不正解)】 ? 時期を限る考え方です。 27 条 1 項後段により、執行停止の決定があった後でも異議を述べることができる。 【D(正解)】 ? 異議があれば停止の決定がなくなるとする考え方です。 27 条 4 項と 6 項のとおり。総理大臣は、やむをえない場合でなければ異議を述べてはならない。

    出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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  5. Eは処分の義務付けの訴えを起こし、判決を待つ間の仮の義務付けを申し立てた。行政事件訴訟法 37 条の 5 の要件として正しいものは?

    A. 償うことのできない損害を避ける緊急の必要と、本案の理由の見込み B. 重大な損害を避ける緊急の必要があれば、本案の見込みは問わないこと C. 義務付けの訴えを起こす前に、申し立てておくこと D. 裁判所が職権で必要と認めること

    答えと解説

    正解: A 【A(正解)】 ? 損害と本案の見込みの両方を求める考え方です。 37 条の 5 第 1 項のとおり。公共の福祉に重大な影響を及ぼすおそれがあるときはできない(同条 3 項)。 【B(不正解)】 ? 損害の大きさだけを求める記述です。 仮の義務付けは「償うことのできない損害」を求め、本案に理由があるとみえることも要件である。 【C(不正解)】 ? 訴えの前に申し立てる考え方です。 37 条の 5 第 1 項は、義務付けの訴えの提起があった場合の制度である。 【D(不正解)】 ? 裁判所が自ら判断して命じる考え方です。 37 条の 5 第 1 項は「申立てにより」と定める。職権でできるとする定めはない。

    出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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取消訴訟以外の抗告訴訟と当事者訴訟

  1. 不作為の違法確認の訴えを提起できる者として、行政事件訴訟法 37 条が定めるのは誰か。

    A. 処分がされないことで不利益を受けるすべての住民 B. 処分の根拠法令を所管する大臣 C. 処分又は裁決についての申請をした者 D. 申請の有無にかかわらず、法律上の利益を有する者

    答えと解説

    正解: C 【A(不正解)】 ? 影響を受ける人を広く含める考え方です。 37 条は原告を申請をした者に限っている。住民一般は含まれない。 【B(不正解)】 ? 制度を担当する行政機関です。 大臣が行政庁の不作為を争う訴訟は、この訴えの想定するものではない。 【C(正解)】 ? 実際に申請をした人に限る考え方です。 37 条のとおり。不作為の違法確認の訴えは、処分又は裁決についての申請をした者に限り提起できる。 【D(不正解)】 ? 利益の有無で広く判断する考え方です。 取消訴訟の原告適格(9 条)の考え方と混同している。37 条は申請者に限る。

    出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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  2. 許可申請を拒否されたFが、許可をせよと命じる判決を求める(申請型の義務付けの訴え)。行政事件訴訟法 37 条の 3 で必要なことは?

    A. 損害賠償請求の訴えをあわせて起こすこと B. 拒否処分の取消訴訟又は無効等確認の訴えをあわせて提起すること C. まず審査請求をして、その裁決を経ること D. 重大な損害を生ずるおそれと、他に適当な方法がないことを示すこと

    答えと解説

    正解: B 【A(不正解)】 ? 金銭の請求を同時にする方法です。 37 条の 3 第 3 項が併合を求めるのは取消訴訟又は無効等確認の訴えで、損害賠償請求ではない。 【B(正解)】 ? 拒否処分そのものも一緒に争う方法です。 37 条の 3 第 3 項 2 号のとおり。拒否処分が取り消されるべきもの又は無効・不存在であることが要件となる(同条 1 項 2 号)。 【C(不正解)】 ? 行政内部の手続を先にする方法です。 37 条の 3 に、審査請求の前置を一律に求める定めはない。 【D(不正解)】 ? 損害と補充性を求める方法です。 これは非申請型の義務付けの訴えの要件(37 条の 2 第 1 項)であり、申請型の要件ではない。

    出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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  3. 懲戒処分の差止めの訴えの要件「重大な損害を生ずるおそれ」について、最高裁(平成 24 年 2 月 9 日)の考え方は?

    A. 処分により何らかの不利益が生じれば、それだけで認められる B. 処分がされた後でなければ、判断することはできない C. 損害が金銭で償えるものであれば、常に認められる D. 事前に差し止めなければ救済が困難な損害であること

    答えと解説

    正解: D 【A(不正解)】 ? 不利益があれば足りる考え方です。 判決は、不利益があるだけでは足りず、事後の取消訴訟と執行停止では救済が困難であることを求めた。 【B(不正解)】 ? 処分を待ってから考える立場です。 差止めの訴えは処分がされる前に起こす訴えで、処分前に要件を判断する。 【C(不正解)】 ? 損害の性質を金銭面で見る考え方です。 判決は金銭で償えるかを基準にしていない。事後の取消訴訟等で容易に救済できるかを基準にした。 【D(正解)】 ? 事前に止めないと救済が難しい損害を求める考え方です。 最高裁第一小法廷平成 24 年 2 月 9 日判決の裁判要旨 1 のとおり。要旨 2 では、懲戒処分が反復継続的・累積加重的にされる危険などから、この要件を認めた。

    出典: 最高裁判所 第一小法廷 平成 24 年 2 月 9 日 判決(国歌斉唱義務不存在確認等請求事件・裁判所 裁判例検索)/行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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  4. 原子炉の周辺住民が、設置者への運転差止めの民事訴訟とは別に、設置許可の無効等確認の訴えを起こした。最高裁(平成 4 年 9 月 22 日)の考え方は?

    A. 民事訴訟を起こしていても、無効確認の訴えが適法になる場合がある B. 民事訴訟を起こしている以上、無効確認の訴えは常に不適法として却下される C. 無効確認の訴えは、処分の相手方でなければ起こすことができない D. 無効確認の訴えには、6 箇月の出訴期間がある

    答えと解説

    正解: A 【A(正解)】 ? 民事訴訟があっても無効確認を認める考え方です。 判決は、36 条の要件を、無効確認の訴えの方がより直截的で適切な争訟形態とみるべき場合も含むと解し、この訴えを適法とした。 【B(不正解)】 ? 民事訴訟があれば一律に退ける考え方です。 判決は、民事訴訟の提起だけで無効確認の訴えを不適法とはしなかった。 【C(不正解)】 ? 原告を相手方に限る考え方です。 36 条は、法律上の利益を有する者で一定の要件を満たす者に提起を認めており、相手方に限っていない。 【D(不正解)】 ? 取消訴訟と同じ期間がかかる考え方です。 無効等確認の訴えには、取消訴訟の 14 条のような出訴期間の準用はない(38 条)。

    出典: 最高裁判所 第三小法廷 平成 4 年 9 月 22 日 判決(原子炉設置許可処分無効確認等・裁判所 裁判例検索)/行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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  5. 申請をしていない近隣住民が、行政庁に業者への是正命令を出させたい(非申請型の義務付けの訴え)。行政事件訴訟法 37 条の 2 の訴訟要件は?

    A. 是正命令の申請を先にしておくこと B. 重大な損害のおそれ、補充性、法律上の利益があること C. 不作為の違法確認の訴えを、あわせて併合提起すること D. 行政庁に過失があったことを証明すること

    答えと解説

    正解: B 【A(不正解)】 ? 前もって申請しておく方法です。 申請を前提とするのは申請型(37 条の 3)である。非申請型は申請がない場合の類型である。 【B(正解)】 ? 損害・補充性・原告適格の 3 つを求める記述です。 37 条の 2 第 1 項と 3 項のとおり。重大な損害の判断では損害の回復の困難の程度を考慮する(同条 2 項)。 【C(不正解)】 ? 別の訴えを併合する方法です。 併合提起を求めるのは申請型(37 条の 3 第 3 項)であり、非申請型には併合の要件はない。 【D(不正解)】 ? 行政側の落ち度を示す方法です。 過失は国家賠償で問題になる要件で、義務付けの訴えの訴訟要件ではない。

    出典: 行政事件訴訟法(e-Gov 法令検索)

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国家賠償法 1 条(公権力の行使)

  1. 国家賠償法 1 条で国が賠償した。国が公務員本人に求償権を行使できるのは、公務員にどのような事情があるときか。

    A. 軽い過失を含め、何らかの過失があるとき B. 故意又は重大な過失があるとき C. 過失の有無にかかわらず、常に D. 公務員が自分から同意したとき

    答えと解説

    正解: B 【A(不正解)】 ? わずかな落ち度でもよいとする考え方です。 1 条 2 項は、故意又は重大な過失がある場合に限っている。軽い過失では求償できない。 【B(正解)】 ? 落ち度の程度を限る考え方です。 1 条 2 項のとおり。国又は公共団体は、公務員に故意又は重大な過失があったときに限り求償権を有する。 【C(不正解)】 ? 落ち度を問わない考え方です。 1 条 2 項は故意・重過失を要件としており、常に求償できるわけではない。 【D(不正解)】 ? 本人の同意を条件にする考え方です。 1 条 2 項は公務員の同意を要件としていない。

    出典: 国家賠償法(e-Gov 法令検索)

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  2. 巡査が私利を図るため、制服を着て職務を装い、市民の所持品を取り上げて危害を加えた。最高裁(昭和 31 年 11 月 30 日)の考え方は?

    A. 私利目的なので職務とはいえず、国家賠償法は適用されない B. 巡査個人だけが民法上の責任を負い、公共団体は責任を一切負わない C. 職務執行の外形を備えているので、公共団体が国家賠償責任を負う D. 被害者が巡査の私利目的を知っていたかどうかで結論が決まる

    答えと解説

    正解: C 【A(不正解)】 ? 行為者の内心の目的を重く見る考え方です。 判決は、主観的に私利目的でも、客観的に職務執行の外形を備えていれば「職務を行うについて」に当たるとした。 【B(不正解)】 ? 個人の責任に限る考え方です。 判決は国家賠償法 1 条の責任を認めた。公務員個人の責任に限る考え方はとっていない。 【C(正解)】 ? 公共団体が責任を負うとする考え方です。 判決は、このような行為も国家賠償法 1 条の「職務を行うについて」違法に損害を加えた場合に当たるとした(外形標準説)。 【D(不正解)】 ? 被害者の認識を基準にする考え方です。 判決は被害者の認識を基準にしていない。行為の外形から判断した。

    出典: 最高裁判所 第二小法廷 昭和 31 年 11 月 30 日 判決(損害賠償請求・裁判所 裁判例検索)/国家賠償法(e-Gov 法令検索)

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  3. 公務員の違法な公権力の行使で損害を受けた市民が、公務員個人を被告に賠償を求めた。最高裁(昭和 30 年 4 月 19 日)の考え方は?

    A. 公務員個人は責任を負わず、国又は公共団体が賠償する B. 故意があれば、公務員個人も被害者に直接責任を負う C. 国と公務員個人が、被害者に連帯して責任を負う D. 被害者は、国か公務員個人かを自由に選んで請求できる

    答えと解説

    正解: A 【A(正解)】 ? 責任を負う主体を国側に限る考え方です。 判決の裁判要旨のとおり。職務を執行した公務員は、行政機関としても個人としても被害者に責任を負わない。 【B(不正解)】 ? 故意の場合に個人責任を認める考え方です。 判決は公務員個人の責任を否定しており、故意の場合を分けてはいない。故意・重過失は国の求償の要件である。 【C(不正解)】 ? 両方に請求できるとする考え方です。 判決は公務員個人の被害者に対する責任を否定しており、連帯責任とはしていない。 【D(不正解)】 ? 請求先を選べるとする考え方です。 判決は、公務員個人への請求を認めていない。

    出典: 最高裁判所 第三小法廷 昭和 30 年 4 月 19 日 判決(農地委員会解散命令無効確認並に慰藉料請求・裁判所 裁判例検索)/国家賠償法(e-Gov 法令検索)

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  4. 県の措置で、社会福祉法人の児童養護施設に入所した児童が、職員の養育中に他の児童から被害を受けた。最高裁(平成 19 年 1 月 25 日)の考え方は?

    A. 施設の職員は民間人なので、国家賠償法は適用されない B. 社会福祉法人と県が、ともに民法上の使用者責任を負う C. 社会福祉法人だけが民法 715 条の責任を負い、県は責任を負わない D. 職員は県の公務員に当たり、法人は民法 715 条の責任を負わない

    答えと解説

    正解: D 【A(不正解)】 ? 身分が公務員かどうかで判断する考え方です。 判決は、身分ではなく行為の性質から、施設の職員を県の公権力の行使に当たる公務員に当たるとした。 【B(不正解)】 ? 民法の責任を重ねて認める考え方です。 判決は、県が国家賠償法 1 条 1 項の責任を負うときは、社会福祉法人は民法 715 条の責任を負わないとした。 【C(不正解)】 ? 民間の運営者だけに責任を負わせる考え方です。 判決は、県が国家賠償法 1 条 1 項の責任を負うとした。 【D(正解)】 ? 職員を県の公務員とし、法人の責任を否定する考え方です。 最高裁第一小法廷平成 19 年 1 月 25 日判決の裁判要旨 1・2 のとおり。

    出典: 最高裁判所 第一小法廷 平成 19 年 1 月 25 日 判決(損害賠償請求事件・裁判所 裁判例検索)/国家賠償法(e-Gov 法令検索)

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  5. 知事が、問題のある宅地建物取引業者に業務停止などの処分をしなかった。取引の被害者が国家賠償を求める。最高裁(平成元年 11 月 24 日)の考え方は?

    A. 監督の権限があった以上、行使しなければ常に違法となる B. 権限の趣旨・目的に照らし著しく不合理な場合に限り、違法となる C. 行政の裁量に属するので、国家賠償の対象には一切ならない D. 業者が免許基準に適合していなければ、免許の付与はただちに違法となる

    答えと解説

    正解: B 【A(不正解)】 ? 権限があれば行使の義務があるとする考え方です。 判決は、権限の不行使が直ちに違法になるとはしていない。 【B(正解)】 ? 権限を与えた目的から合理性を判断する考え方です。 判決の裁判要旨 2 のとおり。具体的事情の下で著しく不合理な場合に限り、規制権限の不行使は違法となる。 【C(不正解)】 ? 裁量を理由に審査を否定する考え方です。 判決は、著しく不合理な場合には違法となる余地を認めている。筑豊じん肺訴訟(平成 16 年 4 月 27 日)では違法とされた。 【D(不正解)】 ? 免許基準への適合だけで判断する考え方です。 判決の裁判要旨 1 は、基準に適合しない免許の付与・更新も、取引関係者との関係で直ちに違法となるものではないとした。

    出典: 最高裁判所 第二小法廷 平成元年 11 月 24 日 判決(損害賠償・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第三小法廷 平成 16 年 4 月 27 日 判決(損害賠償等請求事件・裁判所 裁判例検索)/国家賠償法(e-Gov 法令検索)

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国家賠償法 2 条以下と損失補償

  1. 国道で落石事故が起きた。国家賠償法 2 条 1 項の責任について、高知落石事件の最高裁(昭和 45 年 8 月 20 日)の考え方は?

    A. 道路の管理に瑕疵があれば、管理者に過失がなくても責任を負う B. 管理者に過失があったことを、被害者が証明しなければならない C. 落石注意の標識を立てていれば、それだけで責任を免れる D. 自然の災害による事故なので、国は責任を負わない

    答えと解説

    正解: A 【A(正解)】 ? 管理者の落ち度を問わない考え方です。 判決の裁判要旨 2 のとおり。2 条 1 項の責任には過失の存在を必要としない。 【B(不正解)】 ? 被害者に落ち度の証明を求める考え方です。 判決は、2 条 1 項の責任に過失は不要とした。 【C(不正解)】 ? 注意喚起で足りるとする考え方です。 判決は、標識で注意を促しただけで防護柵等の措置をとらなかった管理に瑕疵があるとした。 【D(不正解)】 ? 原因が自然現象であることを重く見る考え方です。 判決は、通行の安全性の確保に欠けていたとして管理の瑕疵を認めた。

    出典: 最高裁判所 第一小法廷 昭和 45 年 8 月 20 日 判決(損害賠償請求・裁判所 裁判例検索)/国家賠償法(e-Gov 法令検索)

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  2. 夜間、他の車が工事標識と赤色灯標柱を倒した直後に事故が起きた。最高裁(昭和 50 年 6 月 26 日)が道路管理の瑕疵を否定した理由は?

    A. 事故を起こした運転者に過失があったから B. 道路管理者の予算が足りなかったから C. 工事中の県道は、そもそも公の営造物に当たらないから D. 倒れた直後で、原状に戻すことが不可能だったから

    答えと解説

    正解: D 【A(不正解)】 ? 被害者側の落ち度に着目した理由です。 判決は、被害者の過失を理由に瑕疵を否定したのではない。 【B(不正解)】 ? 財政事情に着目した理由です。 判決は、予算の不足を理由にしていない。 【C(不正解)】 ? 道路の性質に着目した理由です。 国家賠償法 2 条 1 項は、道路を公の営造物の例に挙げている。判決もこれを前提に瑕疵の有無を判断した。 【D(正解)】 ? 管理者が対応できる時間の有無に着目した理由です。 判決の裁判要旨のとおり。これに対し、故障車を約 87 時間放置した事案(昭和 50 年 7 月 25 日)では瑕疵が認められた。

    出典: 最高裁判所 第一小法廷 昭和 50 年 6 月 26 日 判決(損害賠償請求・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 第三小法廷 昭和 50 年 7 月 25 日 判決(損害賠償請求・裁判所 裁判例検索)/国家賠償法(e-Gov 法令検索)

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  3. 改修計画に基づいて改修中の河川で水害が起きた。大東水害訴訟の最高裁(昭和 59 年 1 月 26 日)による、河川管理の瑕疵の判断基準は?

    A. 道路と同じく、安全性を欠けばそれだけで直ちに瑕疵となる B. 水害が起きた以上、管理の瑕疵があったと推定される C. 諸制約の下での同種・同規模河川の管理の一般水準に照らし判断する D. 予算の不足があれば、それだけで管理者は責任を免れる

    答えと解説

    正解: C 【A(不正解)】 ? 道路の基準をそのまま当てはめる考え方です。 判決は、河川管理には財政的・技術的・社会的な諸制約があることを前提に、一般水準と社会通念に照らして判断するとした。 【B(不正解)】 ? 結果から瑕疵を推定する考え方です。 判決は、諸般の事情を総合的に考慮して判断するとしており、水害の発生だけで瑕疵を推定しない。 【C(正解)】 ? 制約を前提に比べて判断する考え方です。 判決の裁判要旨 1 のとおり。改修中の河川では、計画が格別不合理でなければ、特段の事由が生じない限り瑕疵があるとはいえないとした(要旨 2)。 【D(不正解)】 ? 財政事情だけで判断する考え方です。 判決は財政的制約を考慮要素の一つとしたが、予算不足だけで責任を免れるとはしていない。

    出典: 最高裁判所 第一小法廷 昭和 59 年 1 月 26 日 判決(損害賠償・裁判所 裁判例検索)/国家賠償法(e-Gov 法令検索)

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  4. 県が設置・管理する国立公園内の周回路で事故が起きた。国は設置費用の半額相当の補助金を出していた。最高裁(昭和 50 年 11 月 28 日)の考え方は?

    A. 国は管理者ではないので、責任を負うことはない B. 国は、3 条 1 項の設置費用の負担者に当たる C. 補助金は贈与なので、国は民法上の責任だけを負う D. 国が責任を負うのは、国に過失があったときに限られる

    答えと解説

    正解: B 【A(不正解)】 ? 管理の主体かどうかだけで判断する考え方です。 国家賠償法 3 条 1 項は、管理者と費用負担者が異なるとき、費用負担者も責任を負うと定める。 【B(正解)】 ? 補助金を出した国を費用負担者とみる考え方です。 判決の裁判要旨のとおり。設置費用の 2 分の 1 近くを負担していた事情などから、国を費用負担者に当たるとした。 【C(不正解)】 ? 補助金の法的性質だけで判断する考え方です。 判決は、補助金を交付した国を国家賠償法 3 条 1 項の費用負担者に当たるとした。 【D(不正解)】 ? 国の落ち度を条件にする考え方です。 3 条の責任は 2 条の責任を前提に費用負担者にも負わせるもので、国の過失は要件とされていない。

    出典: 最高裁判所 第三小法廷 昭和 50 年 11 月 28 日 判決(損害賠償請求・裁判所 裁判例検索)/国家賠償法(e-Gov 法令検索)

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  5. 外国人が日本で公務員の違法な行為により損害を受けた。国家賠償法 6 条の定めとして正しいものは?

    A. 外国人には、国家賠償法は一切適用されない B. 外国人にも、日本人と全く同じ条件で常に適用される C. 相互の保証があるときに限り、適用される D. 日本に住所がある外国人に限り、適用される

    答えと解説

    正解: C 【A(不正解)】 ? 国籍だけで適用を否定する考え方です。 6 条は条件付きで適用を認めており、一切適用されないわけではない。 【B(不正解)】 ? 国籍の違いを問わない考え方です。 6 条は相互の保証を条件としており、無条件ではない。 【C(正解)】 ? 相手国の扱いを条件にする考え方です。 6 条のとおり。一般に、被害者の本国で日本人が同様の救済を受けられる場合をいうと解されている(相互保証主義)。 【D(不正解)】 ? 住所の有無で判断する考え方です。 6 条は住所ではなく、相互の保証の有無を基準にしている。

    出典: 国家賠償法(e-Gov 法令検索)

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  6. 法令が財産権を制限するのに、損失補償の規定を置いていない。河川附近地制限令事件の最高裁(昭和 43 年 11 月 27 日)の考え方は?

    A. 特別の犠牲なら、規定がなくても直接憲法を根拠に請求の余地がある B. 補償規定がない以上、その法令は憲法違反となり無効とされる C. 補償規定がない以上、どんな場合も補償は受けられない D. 財産権の制限には、常に完全な補償が必要である

    答えと解説

    正解: A 【A(正解)】 ? 憲法の条文から直接請求する考え方です。 判決の裁判要旨 2 のとおり。一般に受忍すべき制限を超える特別の犠牲なら、直接憲法 29 条 3 項に基づく請求の余地がある。 【B(不正解)】 ? 規定の欠如を違憲と結びつける考え方です。 判決は、制限令の規定は憲法 29 条 3 項に違反しないとした(要旨 1)。 【C(不正解)】 ? 法令の規定だけを根拠にする考え方です。 判決は、規定がなくても直接憲法を根拠に請求する余地を認めた。 【D(不正解)】 ? あらゆる制限に補償を求める考え方です。 判決は、一般に当然受忍すべき制限の範囲内なら補償は要らないことを前提にしている。

    出典: 最高裁判所 大法廷 昭和 43 年 11 月 27 日 判決(河川附近地制限令違反・裁判所 裁判例検索)/日本国憲法(e-Gov 法令検索)

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  7. 都市計画事業のため、建築制限がかかった土地が収用された。最高裁(昭和 48 年 10 月 18 日)による、補償すべき価格の考え方は?

    A. 建築制限で下がった価格を基準に補償すれば足りる B. 補償額は、事業者と所有者の合意で自由に決めてよい C. 農地改革の判例と同じく、合理的に算出された相当な額であれば足りる D. その事業のために課された建築制限を斟酌せずに、相当な価格を定める

    答えと解説

    正解: D 【A(不正解)】 ? 制限後の低い価格を使う考え方です。 判決は、建築制限を斟酌してはならないとした。下がった価格を基準にするのは判決の考え方と逆である。 【B(不正解)】 ? 当事者の話合いに委ねる考え方です。 判決は、土地収用法による補償すべき相当な価格の定め方を示したもので、合意で自由に決めるとはしていない。 【C(不正解)】 ? 別の判例の考え方を当てはめる記述です。 農地改革の判決(昭和 28 年 12 月 23 日)は自作農創設特別措置法の対価を正当な補償としたもので、この事件の結論ではない。 【D(正解)】 ? 制限がない状態の価値で評価する考え方です。 判決の裁判要旨のとおり。収用の原因となる事業のための制限で価格を下げることを認めなかった。

    出典: 最高裁判所 第一小法廷 昭和 48 年 10 月 18 日 判決(土地収用補償金請求・裁判所 裁判例検索)/最高裁判所 大法廷 昭和 28 年 12 月 23 日 判決(農地買収に対する不服申立・裁判所 裁判例検索)/日本国憲法(e-Gov 法令検索)

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この分野に出てくる用語(54 語)

仮の義務付け:義務付けの訴えを起こした後、償うことのできない損害を避ける緊急の必要などがあるとき、裁判所が仮に処分をするよう命じる決定(行政事件訴訟法 37 条の 5 第 1 項)。

仮の差止め:差止めの訴えを起こした後、償うことのできない損害を避ける緊急の必要などがあるとき、裁判所が仮に処分をしてはならないと命じる決定(行政事件訴訟法 37 条の 5 第 2 項)。

外形標準説:国家賠償法 1 条の「職務を行うについて」を、公務員の内心ではなく行為の外形から判断する考え方の呼び名。最高裁昭和 31 年 11 月 30 日判決がこの立場をとったとされる。

機関訴訟:国または公共団体の機関相互間における権限の存否やその行使に関する紛争についての訴訟(行政事件訴訟法 6 条)。民衆訴訟とともに、法律に定める場合に限り提起できる(42 条)。

規制権限の不行使:行政庁が法令上の規制権限を使わないこと。権限の趣旨・目的に照らし著しく不合理と認められるときは、国家賠償法 1 条 1 項の適用上違法となる(最高裁平成元年 11 月 24 日判決など)。

義務付けの訴え:行政庁が一定の処分や裁決をすべきであるのにしないとき、それをすべき旨を命じることを求める訴訟(行政事件訴訟法 3 条 6 項)。申請を前提としない非申請型と、申請型がある。

求償権:他人に代わって賠償や弁済をした者が、本来負担すべき者にその返還を求める権利。国家賠償法 1 条 2 項では、公務員に故意または重大な過失があったときに国や公共団体が公務員に求償できる。

教示:行政庁が不服申立てのできる処分を書面でするとき、相手方に不服申立てができる旨・すべき行政庁・期間を書面で知らせること(行政不服審査法 82 条)。取消訴訟についても行政事件訴訟法 46 条に定めがある。

形式的当事者訴訟:法律関係を確認・形成する処分に関する訴訟で、法令の規定によりその法律関係の当事者の一方を被告とするもの(行政事件訴訟法 4 条前段)。

原告適格:取消訴訟を起こせる資格。処分の取消しを求めるにつき法律上の利益を有する者に限られる(行政事件訴訟法 9 条 1 項)。処分の相手方以外の者は、9 条 2 項の考慮事項に従って判断する。

原処分主義:処分の取消訴訟と棄却裁決の取消訴訟の両方を起こせるとき、処分の違法は処分の取消訴訟で争い、裁決の取消訴訟では主張できないという仕組み(行政事件訴訟法 10 条 2 項)。

公の営造物:国や公共団体が公の目的に供している有体物。国家賠償法 2 条は道路・河川を例に挙げ、その設置・管理の瑕疵で生じた損害を国や公共団体が賠償すると定める。

口頭意見陳述:審査請求人や参加人の申立てにより、審理員が期日を指定して口頭で意見を述べさせる手続(行政不服審査法 31 条)。審理員の許可を得て処分庁等に質問できる。

抗告訴訟:行政庁の公権力の行使に関する不服の訴訟(行政事件訴訟法 3 条 1 項)。処分・裁決の取消しの訴え、無効等確認の訴え、不作為の違法確認の訴え、義務付けの訴え、差止めの訴えがある。

拘束力:取消判決がその事件について処分庁などの関係行政庁を拘束する効力(行政事件訴訟法 33 条)。申請拒否処分が取り消されたときは、判決の趣旨に従って改めて処分をする。

行政不服審査会:総務省に置かれる第三者機関(行政不服審査法 67 条)。主任の大臣などが審査庁となる審査請求について、裁決の前に諮問を受けて答申する(43 条)。

国家賠償:公務員が職務を行うについて違法に他人に損害を与えたときや、公の営造物の設置・管理の瑕疵で損害が生じたときに、国や公共団体が負う賠償責任(憲法 17 条・国家賠償法 1 条・2 条)。

差止めの訴え:行政庁が一定の処分や裁決をすべきでないのにしようとしているとき、それをしてはならない旨を命じることを求める訴訟(行政事件訴訟法 3 条 7 項)。

再審査請求:法律に定めがある場合に、審査請求の裁決に不服がある者がさらに行う不服申立て(行政不服審査法 6 条)。原裁決があったことを知った日の翌日から 1 か月以内にする。

再調査の請求:処分庁以外に審査請求ができる場合で法律に定めがあるときに、処分庁自身に対して処分の見直しを求める不服申立て(行政不服審査法 5 条)。期間は原則として知った日の翌日から 3 か月以内。

裁決:審査請求や再審査請求に対して審査庁が示す判断。却下・棄却・認容(取消し・変更など)があり、裁決書によって行う(50 条)。

事情裁決:処分が違法・不当でも、取り消すと公の利益に著しい障害が生じる場合に請求を棄却する裁決。主文で違法・不当を宣言する(行政不服審査法 45 条 3 項)。

事情判決:処分は違法だが、取り消すと公の利益に著しい障害を生じる場合に、請求を棄却しつつ、判決の主文で処分が違法であることを宣言する判決(行政事件訴訟法 31 条)。

自由選択主義:処分について審査請求ができる場合でも、直ちに取消訴訟を起こすことができるという原則(行政事件訴訟法 8 条 1 項)。法律が審査請求の裁決を経た後でなければ提起できないと定める場合(審査請求前置)は例外となる。

執行停止:処分の効力・処分の執行・手続の続行を止める仮の措置。審査請求や取消訴訟を起こしても処分は止まらないのが原則で(執行不停止の原則)、要件を満たすときに執行停止が認められる。

執行不停止の原則:審査請求や取消訴訟を起こしても、処分の効力・執行・手続の続行は止まらないという原則(行政不服審査法 25 条 1 項、行政事件訴訟法 25 条 1 項)。

取消訴訟:処分の取消しの訴えと裁決の取消しの訴えをまとめた呼び方(行政事件訴訟法 9 条 1 項)。違法な処分の効力を判決で失わせることを求める。

出訴期間:取消訴訟を起こせる期間。処分または裁決があったことを知った日から 6 か月、処分または裁決の日から 1 年を過ぎると、正当な理由がない限り起こせない(行政事件訴訟法 14 条)。

処分基準:不利益処分をするかどうか、どのような不利益処分とするかを判断するための基準。行政庁は定め、かつ公にしておくよう努めなければならない(行政手続法 12 条)。

処分性:取消訴訟の対象となる「処分」に当たるかどうか。判例は、公権力の主体である国や公共団体の行為のうち、直接国民の権利義務を形成し、またはその範囲を確定することが法律上認められているものとする。

処分庁:処分をした行政庁。行政不服審査法は、不作為に係る行政庁(不作為庁)とあわせて「処分庁等」と呼ぶ(4 条 1 号)。

条例:地方公共団体が、法令に違反しない限りにおいて、その事務に関し議会の議決を経て制定する法(憲法 94 条・地方自治法 14 条)。義務を課し権利を制限するには、法令に特別の定めがある場合を除き条例によらなければならない。

審査請求:行政庁の処分や不作為に不服がある者が、行政庁に対して見直しを求める不服申立て(行政不服審査法 2 条・3 条)。処分についての審査請求は、原則として処分があったことを知った日の翌日から 3 か月以内にする。

審査請求前置:法律が、審査請求に対する裁決を経た後でなければ取消訴訟を提起できないと定めていること(行政事件訴訟法 8 条 1 項ただし書)。自由選択主義の例外にあたる。

審査庁:審査請求を受けて裁決をする行政庁(9 条 1 項)。上級行政庁がないときは処分庁自身が審査庁になる。

審理員:審査庁が所属する職員の中から指名し、審査請求の審理手続を行わせる者(行政不服審査法 9 条)。処分に関与した者などは指名できない。

審理員意見書:審理員が審理手続を終えたときに作る、審査庁がすべき裁決についての意見書(行政不服審査法 42 条)。事件記録とともに審査庁に提出する。

正当な補償:私有財産を公共のために用いるときに必要とされる補償(憲法 29 条 3 項)。土地収用では、事業のための建築制限を斟酌せずに相当な価格を定めるとした判例がある。

設置又は管理の瑕疵:公の営造物の設置や管理に不備があり、安全性を欠いていること。これによる損害は、管理者に過失がなくても国又は公共団体が賠償する(国家賠償法 2 条 1 項、最高裁昭和 45 年 8 月 20 日判決)。

訴えの利益:処分を取り消す判決によって回復すべき法律上の利益が現にあること。処分の効果が期間の経過などでなくなった後でも、回復すべき利益があれば認められる(行政事件訴訟法 9 条 1 項括弧書き)。

相互保証主義:国家賠償法 6 条の、外国人が被害者のときは相互の保証があるときに限り同法を適用するという定め。一般に、その外国で日本人が同様の救済を受けられることをいうと解されている。

損失補償:適法な公権力の行使によって特定の者に特別の犠牲が生じたとき、公平の見地からその損失を補う補償。憲法 29 条 3 項は、私有財産を公共のために用いるには正当な補償が必要とする。

第三者効:処分を取り消す判決が、訴訟の当事者だけでなく第三者に対しても効力を持つこと(行政事件訴訟法 32 条 1 項)。

当事者訴訟:公法上の法律関係に関する訴訟(行政事件訴訟法 4 条)。法令の規定で一方の当事者を被告とする形式的当事者訴訟と、公法上の法律関係に関する確認の訴えなどの実質的当事者訴訟がある。

特別の犠牲:財産権の制限が、一般に当然受忍すべき範囲を超えて課された負担。補償規定がなくても、直接憲法 29 条 3 項を根拠に補償を請求する余地があるとされる(最高裁昭和 43 年 11 月 27 日大法廷判決)。

内閣総理大臣の異議:執行停止の申立てや決定に対し、内閣総理大臣が理由を付けて述べる異議。異議があると裁判所は執行停止をできず、決定済みなら取り消す(行政事件訴訟法 27 条)。

反論書:処分庁等の弁明書に記載された事項に対し、審査請求人が反論を書いて出す書面(行政不服審査法 30 条 1 項)。

被告適格:取消訴訟で被告となる資格。処分をした行政庁が国や公共団体に所属する場合は、行政庁ではなくその国・公共団体が被告となる(行政事件訴訟法 11 条 1 項)。

費用負担者:公務員の給与や公の営造物の設置・管理の費用を負担する者。管理者などと異なるときは、費用負担者も損害を賠償する責任を負う(国家賠償法 3 条 1 項)。

不作為の違法確認の訴え:法令に基づく申請に対し、行政庁が相当の期間内に処分等をしないことの違法の確認を求める抗告訴訟(行政事件訴訟法 3 条 5 項)。申請をした者に限り提起できる(37 条)。

不利益処分:行政庁が法令に基づき、特定の者を名あて人として直接に義務を課し、またはその権利を制限する処分(行政手続法 2 条 4 号)。申請を拒否する処分などは含まれない。

不利益変更の禁止:審査庁が審査請求人に不利益となるように処分を変更できないという原則(行政不服審査法 48 条)。再調査の請求にも同様の定めがある(59 条 3 項)。

民衆訴訟:国や公共団体の機関の法規に適合しない行為の是正を求め、選挙人であることなど自己の法律上の利益にかかわらない資格で起こす訴訟(行政事件訴訟法 5 条)。住民訴訟や選挙訴訟がその例。

無効等確認の訴え:処分や裁決の存否、効力の有無の確認を求める抗告訴訟(行政事件訴訟法 3 条 4 項)。原告になれる者は 36 条で限定される。

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